בקשה לפי סעיף 74 לחסד"פ

בקשה לפי סעיף 74 לחסד"פ הקובע: "הוגש כתב אישום בפשע או בעוון, רשאים הנאשם וסניגורו, וכן אדם שהסניגור הסמיכו לכך, או, בהסכמת התובע, אדם שהנאשם הסמיכו לכך, לעיין בכל זמן סביר בחומר החקירה וכן ברשימת כל החומר שנאסף או שנרשם בידי הרשות החוקרת, והנוגע לאישום, שבידי התובע ולהעתיקו". החובה להעביר את מלוא חומר החקירה לידי ההגנה, נגזרת מזכות העיון, אשר תכליתה לאפשר לנאשם לקיים את הזכות למשפט הוגן, באופן שבו תינתן לנאשם הזדמנות מלאה להכין את הגנתו נגד האישומים המיוחסים לו (בש"פ 9322/99 מסארווה נ' מדינת ישראל, פ"ד נד(1) 376, 381 (2000)). ביהמ"ש העליון קבע, כי אין לכלול בגדר המונח "חומר חקירה" חומר שאינו קשור במישרין לאישום או לנאשם ושהרלוונטיות שלו לאישום היא גבולית, רחוקה ושולית (בג"ץ 233/85 אל הוזייל נ' מדינת ישראל, פ"ד לט(4) 124 (1985)). בנוסף נפסק, כי הגישה המרחיבה בעניין זכות העיון בחומר חקירה אינה חסרת גבולות, שכן עלולה היא שלא לתרום להגנת הנאשם ואף לפגוע בזכויות המוגנות של אחרים באופן לא מידתי וללא הצדקה (בג"ץ 620/02 התובע הצבאי הראשי נ' בית הדין הצבאי לערעורים, פ"ד נז(4) 625, 633 (2003)). בענייננו יפים הדברים שנקבעו בבש"פ 3099/08 אברהמי נ' מדינת ישראל ( 23.2.09(: "אין להסתפק באפשרויות הגנה ערטילאיות שאינן נראות לעין, ואין ליתן יד ל"מסע דיג", שאין רואים את תכליתו המעשית. יש צורך ביסוד של ממש להשערה של הנאשם כי החומר ישפיע על בירור האישום נגדו. יתרה מכך, ככל שהזיקה בין החומר הנדון לבין השאלות שבמחלוקת במשפט רחוקה יותר, והזיקה בין החומר לפוטנציאל ההגנה של הנאשם קטנה יותר, כך גובר המשקל הניתן לשיקולים אחרים, כגון הפגיעה שעלולה להיגרם לעדים, בהם לקורבנות ולצדדים שלישיים. באיזון זה, זכותו של הנאשם למשפט הוגן אמורה להכריע באיזון חזיתי מול השיקולים הנוגדים, אולם כאשר האפשרות של הפגיעה בזכותו רחוקה - כך גובר משקלם של השיקולים הנגדיים". עוד יש ליתן את הדעת בסוגיה שבפנינו לדבריו הבאים של כב' השופט עמית בבש"פ 8252/13 מדינת ישראל נ' שיינר ( 23.1.2014): "כשלעצמי, אני סבור כי נקודת המוצא לדיון צריכה להיות טכנית: אם החומר נמצא בידי התביעה יחול סעיף 74 לחסד"פ, ואם החומר אינו בידי התביעה יש להעדיף את סעיף 108 לחסד"פ. עם זאת, אין מדובר בכלל בלתי עביר, ותיתכן גם בדיקה מהותית של החומר המבוקש במסגרת דיון לפי סעיף 74 לחסד"פ, על מנת לבחון אם מדובר בחומר שנמצא בליבת המחלוקת ואם החומר צריך היה להיות בשליטתה של התביעה".סדר דין פלילי