חובת תום לב כונס נכסים

מהן אמות המידה החלות על כונס נכסים ונאמן בפשיטת רגל במסגרת הליכי מימוש נכסי חייב לצורך פירעון חובותיו לנושים ? פקודת פשיטת הרגל [נוסח חדש], תש"ם-1980 ותקנות פשיטת הרגל, תשמ"ה-1985 שהוצאו, לא קבעו הסדר סטטוטורי לעניין אמות המידה החלים על בעלי תפקידים אלה. בית המשפט העליון בע"א 509/00 אילן לוי ואח' נ' ראובן מ' ברכה, עו"ד נאמן בפשיטת רגל לנכסי יצחק בילו ואח', פ"ד נה(4) 410, קבע כי היעדרו של הסדר סטטוטורי בדיני פשיטת הרגל באשר לאופן ניהול מימוש נכסים לצורך מכירה מציב בפני הנאמן מספר אפשרויות, ובלשונו: "מכירה באמצעות מכרז המכפיף את ההליך לדיני המרכזים על פרטיהם; מימוש בדרך של מכירה פומבית או במינוח אחר - "התמחרות". שתי הדרכים האמורות כרוכות בדרך כלל בפניה לציבור לקבלת הצעות. דרך שלישית היא מכירה באמצעות משא ומתן אינדיווידואלי עם מציע ספציפי בלא שנתבקשו הצעות מאחרים".                         ובהמשך: "בהיעדר הסדר סטטוטורי מחייב רשאי הנאמן לנקוט מלבד את שיטת המכרז גם שיטות אחרות למימוש אופטימלי של הנכס. בשיטות כאלה עשויים להשתלב, במינונים שונים, עקרונות כאלה ואחרים מתחום המכרזים ומתחום דיני החוזים והנזיקין, בהתאם לעניין. כך, למשל, הנאמן רשאי לפנות לציבור בהזמנה להגיש הצעות ולבחור מתוכן את ההצעה הטובה ביותר. אם לא הוגשה הצעה טובה דייה, הוא רשאי לקיים התמחרות בין המציעים כדי לשפר את ההצעות. בצד שיטת המכירה הפומבית עשויה להיבחר על ידי הנאמן שיטה אחרת המושתתת כולה על משא ומתן עם מציע אחד בלא הזמנת הצעות מהציבור, וזאת בנסיבות שבהן התקשרות כזו מבטיחה השגת תמורה ראויה עבור הממכר. שיטה זו מתאפיינת בכך כי על הצדדים חלים כללי התנהגות השאובים כל כולם מהמשפט הפרטי, המתייחסים לשלב הטרום-חוזי והחוזי והמחייבים מכח עצמם בחובות תום-לב והגינות במשא ומתן, בהתקשרות בחוזים ובביצוע החוזה" (סעיפים 12, 39 ו - 61 לחוק החוזים (חלק כללי), תשל"ג-1973). בין שחלים על הנאמן או הכונס כללי המרכז הציבורי, ובין שחלים על הכונס והנאמן כללי המרכז הפרטי ו/או המשפט הפרטי, לא יכול להיות ספק כי הנאמן מחויב בעמידה בהוראות תום הלב וההגינות, ובלשונו של בית המשפט בע"א 509/00: "... מימוש נכס לצורך מכירתו בהליך פשיטת הרגל נועד להשיג מטרה אחת שלה שני פנים; השגת התמורה הגבוהה ביותר האפשרית לצורך פירעון חובו של החייב לנושים. בכך משמשת המכירה פעולה המיטיבה הן עם הנושים והן עם החייב, וזוהי תכליתה המרכזית. עם זאת, הצורך בהגשמת תכלית זו אינו מכשיר כל אמצעי שהוא הננקט להשגתה והנאמן חייב לקיים חובות הגינות ותום-לב - בין מתחום משפט המכרזים ובין מתחום המשפט הפרטי - בניהול הליכי פשיטת הרגל ומימוש הנכסים בכלל זה". חובתו של הכונס והנאמן במסגרת הליכי מימוש הננקטים על ידם, לנהוג בתום לב ותפקידו למצות מנכסי החייב את מירב התמורה מחייבת עריכת איזונים ראויים בין האינטרסים של הנושים, החייב וצד שלישי עימו מתנהל משא ומתן חוזי ונקשרת עסקה. מטבע הדברים, כי בהיעדר הסדר חקיקתי מפורט, נתון הדבר במידה רבה לשיקול דעתו של ממלא התפקיד מטעם בית המשפט אשר אמור לכלכל צעדיו לפי מבחני סבירות, הגינות ושכל ישר. בהתאם לדין, על כונס הנכסים ונאמן, הנוקט בהליכי מימוש מקרקעין, לפעול לקבלת שומה של המקרקעין לפרסם מודעות ובהן הזמנה להציע הצעות ובאופן שכמה שיותר מציעים יציעו הצעות לרכישת הנכסים. חוות הדעת השמאית המוזמנת על ידי בעלי התפקיד נועדה לשמש כלי עזר לבעלי התפקיד באשר לשווי המקרקעין ולקבלת הצעה ראויה עבור רכישת המקרקעין. כן נועדה חוות הדעת ליידע את הערכאה המשפטית בפניה מתנהל הליך מכירת הנכסים לגבי שווים של הנכסים לגביהם עשוי בית המשפט להידרש למתן אישור עבור מכירתם, ובלשונו של בית המשפט העליון בברע"א 2077/92 שלדון ג' אדלסון נ' ראובן רייף ואח' פ"ד מז(3) 485:                         "הדרך הראויה לכונס לילך בה היא לדאוג לקבלת שמאות מעודכנת של נכס העומד למכירה במסגרת הכינוס, וכן לפרסם מודעה מתאימה בדבר הזמנה להציע הצעות לרכישת הנכס... המטרה בקבלת שמאות מעודכנת היא להאיר את עיני בית המשפט וכן את עיני כונס הנכסים כדי שיוכל לחתור להשגת המחיר המתאים והראוי ביותר בנסיבות המקרה".תום לבכינוס נכסים