זכות העיון במכרז של מערכת הביטחון

  המשתתף במכרז רגיל של מערכת הבטחון - זכאי לעיון במסמכי המכרז, שזכאי לכך המשתתף במכרז כללי. ומכלל הן הינך שומע כי, המשתתף במכרז מיוחד של מערכת הבטחון אינו זכאי לעיון במסמכי המכרז. זכותו היחידה היא כאמור ברישא של תקנה 17(יג) - לקבל את שמו של המציע שזכה במכרז. כל תוספת מידע תלויה ברצונו של משרד הבטחון על פי שיקוליו.   אין המשתתף במכרז מיוחד יכול לאכוף על משרד הבטחון לתת לו מידע או לאפשר לו עיון כדי לדעת כל פרט, זולת שם המציע. המחוקק מצא לנכון לקבוע הוראות מיוחדות להתקשרויות מערכת הבטחון. בהסתמך על סעיף 5 בחוק חובת המכרזים הוקנו לשר הבטחון בהתייעצות עם שר האוצר, הסמכויות על פי הסעיפים 3 ו - 4 בחוק, לקבוע תקנות להתקשרויות מערכת הבטחון. בתוקף סמכותו כאמור, החליט שר הבטחון לקבוע הוראות מיוחדות לעניין זכות העיון במכרזי מערכת הבטחון.   בתקנה 17(יג) בתקנות חובת המכרזים (התקשרויות מערכת הבטחון) התשנ"ג - 1993, נאמר כי: "לכל משתתף במכרז תמסר הודעה על המציע או המציעים שהצעותיהם נבחרו על פי ההחלטה של ועדת המכרזים ובמכרז רגיל תכלול ההודעה גם את מחיר ההצעה או ההצעות שנבחרו. במשך תקופה שלא תעלה על 30 יום ממועד ההצעה כאמור, יהיה רשאי משתתף במכרז רגיל לעיין בהצעת הזוכה במכרז, למעט כאשר ועדת המכרזים החליטה בהחלטה מנומקת כי מסיבות של סודיות בטחוניות, או סודיות מסחרית או מקצועית, שלא להרשות העיון כולו או חלקו, וגו'" קראו את פסק הדין להלן על מנת להרחיב את הידע בנושא זכות העיון במכרז של מערכת הביטחון: העותרת, מטאו-טק, שירותי מטאורולוגיה בע"מ, (להלן: "העותרת") הגישה הצעה למכרז שפירסם משרד הבטחון (להלן: "המשיב 1") בדצמבר 2001, בו הוזמנו הצעות לסיוע הנדסי/ניהולי. ההצעות צריכות היו לכלול הצעה טכנית המתייחסת לשני מרכיבים: האחד - עלות שנתית מפורטת של שעות עבודה, לפי כח האדם שיוערך בביצוע. השני - עלות שנתית בגין התפעול השוטף.   ועדת המכרזים של המשיבה 1 החליטה לקבל את הצעת המשיבה מס' 3. המשיב 1 הודיע לעותרת כי היא לא זכתה וכי המשיבה 3 היא שזכתה במכרז.   העותרת פנתה מיד למשיב 1 בבקשה להשעות כל פעילות למימוש הזכייה במכרז, וכן בקשה לדעת את מחיר הצעת המכרז, לעיין בהצעה של המשיבה 3, בפרוטוקולים ובהחלטות של ועדת המכרזים.   מספר ימים לאחר קבלת בקשתה של העותרת, הודיע משרד הבטחון לעותרת כי נציגה מוזמן לקבל את מחיר הצעת הזוכה ואת העתקי החלטות ועדות המכרזים. כמו כן הודיע עו"ד בני כהן, סגן היועץ המשפטי של מערכת הבטחון, כי הוא מתכוון לפנות לזוכה כדי לברר אם חלות מגבלות סודיות.   המשיבה 3 הודיעה למשרד הבטחון שהיא מתנגדת להעברת העתק הצעתה למכרז לעותרת, מטעמים של סודיות מסחרית. ועדת המכרזים של משרד הבטחון קבעה בהחלטה מיום 13.5.02, שלא כל הצעתה של המשיבה 3 חסויה בשל סודיות מסחרית, אלא רק חלקים ממנה.   בהסתמך על החלטת ועדת המכרזים הועברה לעותרת הצעתה של המשיבה 3, אולם נמחקו ממנה פרטים שונים. העתק החומר שהועבר ובו ציון המחיקות השונות צורף כנספח יט' לעתירה.   העותרת הגישה עתירה מנהלית זו ובקשה לחייב את משרד הבטחון, לאפשר לה לעיין בהצעתה השלמה של המשיבה 3, בה זכתה במכרז ובכל מסמכי ועדת המכרזים, לרבות אופן הבדיקה הטכני של ההצעות והקריטריונים לניקוד ותהליך השקלול הטכני והכלכלי. הבקשה למתן צו ביניים נדחתה ע"י כב' השופט זפט.   מטעם משרד הבטחון נטען כי הוא נהג עם העותרת לפנים משורת הדין באשר לא היה עליו להמציא לעותרת כל מידע זולת שם הזוכה. למרות זאת המציא המשרד פרטים רבים, אף שלא היה מחוייב להמציאם. לפיכך מתבקש ביהמ"ש לדחות את העתירה.   המשיבה מס' 3 מצטרפת לעמדת משרד הבטחון ומדגישה בטענותיה את זכותה לחסיון הצעתה בשל סודיות מסחרית.   העותרת מבססת את טענותיה על זכותה לעיון במסמכי המכרז מכח עקרונות דיני המכרזים ומכח הדין הכללי.   העותרת טוענת כי הזכות להשתתף במכרז שלא זכה ולעיין בכל מסמכי המכרז, לרבות הצעת המכרז של הזוכה, נועדה לאפשר למפסיד לקיים בקרה על הליכי המכרז.   ב"כ משרד הבטחון, אינו חולק על הזכות האמורה ככל שהיא מתייחסת למכרזים המתפרסמים על פי חוק חובת המכרזים, אלא שלטענתו - בענייננו מדובר במכרז מיוחד על פי תקנות חובת המכרזים (התקשרויות מערכת הבטחון) התשנ"ג-1993.   לגבי מכרזים רגילים נקבעה זכות העיון בתקנות חובת המכרזים התשנ"ג-1993, תקנה 21(ד) ו - (ה) הקובעת כי: "(ד) לכל משתתף במכרז תמסר הודעה על תוצאות ההחלטה הסופית של ועדת המכרזים (ה) המשתתף יהיה רשאי בתוך 30 ימים ממועד מסירת ההודעה, לעיין בהחלטה הסופית, בנימוקים ובהצעת הזוכה במכרז, למעט בחלקים של ההחלטה או ההצעה אשר העיון בהם עלול לדעת ועדת המכרזים לחשוף סוד מסחרי או סוד מקצועי, או לפגוע בבטחון המדינה, ביחסי החוץ שלה, בכלכלתה או בבטחון הציבור."     המחוקק מצא לנכון לקבוע הוראות מיוחדות להתקשרויות מערכת הבטחון. בהסתמך על סעיף 5 בחוק חובת המכרזים הוקנו לשר הבטחון בהתייעצות עם שר האוצר, הסמכויות על פי הסעיפים 3 ו - 4 בחוק, לקבוע תקנות להתקשרויות מערכת הבטחון. בתוקף סמכותו כאמור, החליט שר הבטחון לקבוע הוראות מיוחדות לעניין זכות העיון במכרזי מערכת הבטחון.   בתקנה 17(יג) בתקנות חובת המכרזים (התקשרויות מערכת הבטחון) התשנ"ג - 1993, נאמר כי: "לכל משתתף במכרז תמסר הודעה על המציע או המציעים שהצעותיהם נבחרו על פי ההחלטה של ועדת המכרזים ובמכרז רגיל תכלול ההודעה גם את מחיר ההצעה או ההצעות שנבחרו. במשך תקופה שלא תעלה על 30 יום ממועד ההצעה כאמור, יהיה רשאי משתתף במכרז רגיל לעיין בהצעת הזוכה במכרז, למעט כאשר ועדת המכרזים החליטה בהחלטה מנומקת כי מסיבות של סודיות בטחוניות, או סודיות מסחרית או מקצועית, שלא להרשות העיון כולו או חלקו, וגו'"   הנה כי כן עיננו הרואות כי לגבי מכרז רגיל - אין שוני בזכות העיון של המשתתף במכרז של מערכת הבטחון לעומת מכרז אחר כלשהו.   אין ספק כי בחזרה הכפולה של מחוקק המשנה - על הזכות לעיון השמורה למשתתף במכרז רגיל - הוא הדגיש את כוונתו להסדר שונה למשתתף במכרז המיוחד.   יתירה מזו, אילו לא התכוון לשנות מזכות העיון של המשתתף במכרז של מערכת הבטחון לעומת המשתתף במכרז להתקשרות עם גוף אחר, לא היה צריך מחוקק המשנה לקבוע הוראה כלשהי. די היה בזכות העיון הקבועה בתקנות החלות על כלל המכרזים.   המסקנה היחידה העולה מהאמור היא שמחוקק המשנה התכוון להסדר שלישי - לאמור - המשתתף במכרז רגיל של מערכת הבטחון - זכאי לעיון במסמכי המכרז, שזכאי לכך המשתתף במכרז כללי. ומכלל הן הינך שומע כי, המשתתף במכרז מיוחד של מערכת הבטחון אינו זכאי לעיון במסמכי המכרז. זכותו היחידה היא כאמור ברישא של תקנה 17(יג) - לקבל את שמו של המציע שזכה במכרז. כל תוספת מידע תלויה ברצונו של משרד הבטחון על פי שיקוליו.   אין המשתתף במכרז מיוחד יכול לאכוף על משרד הבטחון לתת לו מידע או לאפשר לו עיון כדי לדעת כל פרט, זולת שם המציע.   התקנות המתייחסות למכרז של מערכת הבטחון אכן מגדירות מהו מכרז "מיוחד".   בענייננו אין צורך לבחון אם נתקיימו המאפיינים של מכרז "מיוחד" באשר העותרת עצמה מציינת בסעיף 9 בעתירה, כי מדובר במכרז מיוחד (בלמ"ס 2575993701).   מסקנתי דלעיל גם מאיינת את הצורך לבחון אם המידע שנמנע מהעותרת מהווה "סוד מסחרי" ואם בדין הסתמך משרד הבטחון על החלטת ועדת המכרזים - למנוע את המידע בשל היותו "סוד מסחרי".   אם טעיתי לגבי פירוש הוראות התקנות בדבר זכות העיון המוגבלת של משתתף במכרז "מיוחד" בהתקשרות עם מערכת הבטחון, אוסיף כי אני שסבורה שהמידע שנמנע מהעותרת, אכן כולל סודות מסחריים שחשיפתם עלולה לפגוע במשיבה 3.   לפיכך בדין סרב משרד הבטחון לחשוף את המידע לבקשת העותרת.   מסקנתי הנוספת היא איפוא כי גם לו היתה העותרת זכאית לעיין במסמכי המכרז במכרז רגיל, לא היה מקום להרשות לה עיון במידע שהוסתר מידיעתה.   התוצאה היא שאני דוחה את העתירה.   העותרת תשלם למשיב 1 (כולל למשיבה 2) ובנפרד למשיבה 3 - סך של -.10,000 ₪ בצרוף מע"מ כהוצאות משפט ושכר טרחת עו"ד.   בשולי פסק הדין אוסיף כי הדיון בתיק התעכב יותר מפעם בשל בקשות דחייה, בעיקר מצד העותרת. מכרזמסמכיםזכות העיוןמערכת הביטחון