תיקון 4 לחוק הנזיקים האזרחיים - הגדרת "פעולה מלחמתית"

במסגרת תיקון מס' 4, הוּסף סעיף 5א(4) לחוק הנזיקים האזרחיים, הקובע כי בתובענה נגד המדינה או נגד שלוח של המדינה בשל נזק שנגרם באזור (יהודה ושומרון וחבל עזה), כתוצאה ממעשה שנעשה על ידי צבא הגנה לישראל, לא ניתן לעשות שימוש בחזקות שבסעיפים 38 ו-41 לפקודת הנזיקין. חזקות אלה מעבירות את נטל הראיה לכתפי הנתבעת להוכיח שלא היתה לגבי הדבר המסוכן (סעיף 38 לפקודה) או לגבי המקרה שהביא לידי הנזק (סעיף 41 לפקודה), התרשלות שהנתבע יחוב עליה. יחד עם זאת, נקבע כי רשאי בית המשפט לקבוע כי יחולו הוראות סעיפים אלה אם מצא כי הדבר מוצדק בנסיבות הענין ומטעמים שיירשמו. ההגדרה של "פעולה מלחמתית" במסגרת תיקון מס' 4 מרחיבה את המשמעות הרגילה של פעולת מלחמה, שניתנה לה כאמור פרשנות בפסיקה שאינה מספיק רחבה לטעמו של המחוקק (פסק דין בני עודה); ראו גם אסף יעקב "חסינות תחת אש: חסינות המדינה בשל נזק שנגרם כתוצאה מ'פעולה מלחמתית'", משפטים לג 107, 125-115 (תשס"ג-2003)). לכן, יש לפרש את ההגדרה, הנפתחת במילה "לרבות", כמרחיבה את המשמעות הרגילה והצרה של "פעולה מלחמתית" (ע"א 593/78 עיריית חיפה נ' חברת גב-ים לקרקעות בע"מ, פ"ד לד(1) 286, 289 (1979); ע"א 719/83 מדינת ישראל נ' בית הארחה עין גדי שותפות רשומה מוגבלת מעין גדי, פ"ד לח(2) 83, 84 (1984); ע"א 327/84 מדינת ישראל נ' מגן דוד אדום, פ"ד מא(4) 557, 560 (1987); ע"א 149/89 עיזבון המנוח בורשטיין ז"ל נ' יעקובי, פ"ד מז(2) 630, 636-635 (1993); רע"א 3577/93 הפניקס הישראלי חברה לביטוח בע"מ נ' מוריאנו, פ"ד מח(4) 70, 86 (1994); ע"א 9368/96 מליסרון בע"מ נ' עיריית קרית ביאליק, פ"ד נה(1) 156, 163 (1999); ע"א 4216/06 עיריית לוד נ' רכבת ישראל, סעיף 16 לפסק הדין, לא פורסם (4.7.07); אך ראו ספרו של ברק, 139-138). לפי ההגדרה החקוקה החדשה, תחילה יש לבחון האם האירוע נכנס לגדר המשמעות הטבעית של ההגדרה "פעולה מלחמתית" כפי שפורשה בפסק דין בני עודה. אם אין האירוע בא בגדרה, יש לבחון האם חלה על האירוע המשמעות המרחיבה שבהגדרה ושאינה טבעית להגדרה זו, כפי שפורשה בפסיקה. במילים אחרות, המחוקק ביכר את הגישה המרחיבה הנוטה לראות במרבית הפעילות המבצעית של כוחות הביטחון, שנועדה להבטיח את הביטחון, כ"פעולת מלחמתית". המחוקק דחה את הגישה המצמצמת, המבחינה בין פעולות שיטור לבין פעולות מלחמתיות, אשר ביקשה לבחון את נסיבותיה של כל פעילות על מנת לקבוע האם מדובר ב"פעילות מלחמתית". צבאפעולה מלחמתיתחוק הנזיקים האזרחייםהגדרות משפטיות